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【嘉倫原創】員工持股中如何選擇合適的持股平臺?

瀏覽量:9573 發布時間:2018-08-07

《國務院關于國有企業發展混合所有制經濟的意見》(國發〔2015〕54號)提出,“積極引入其他國有資本或各類非國有資本實現股權多元化,鼓勵非公有資本參與國有企業混合所有制改革;探索實行混合所有制企業員工持股,員工持股主要采取增資擴股、出資新設等方式,支持對企業經營業績和持續發展有直接或較大影響的科研人員、經營管理人員和業務骨干等持股?!?018年7月8日,新華社受權發布了《中共中央國務院關于完善國有金融資本管理的指導意見》,提出“探索實施國有金融企業員工持股計劃?!?/span>

近年來,員工持股作為企業長期激勵的主要手段之一,由于可以將員工與企業的利益緊密捆綁在一起,開始愈發受相關企業重視,也成為我國國有企業在混合所有制改革中探索科學激勵機制的一大方向。

2016年8月,國資委、財政部和證監會聯合發布《關于國有控股混合所有制企業開展員工持股試點的意見》(國資發改革〔2016〕133號),對于國有控股試點企業,原則上要求主要采取增資擴股、出資新設方式開展員工持股,符合條件的員工自愿入股,以崗定股,避免持股固化僵化等。同時,該政策對持股條件、資金來源、入股價格、持股比例、股權結構、持股方式、股權分紅、股權管理等方面提出了相應的指導和要求,試點企業需按要求規范操作,嚴格履行有關決策和審批備案程序,扎實細致開展員工持股試點工作,積極探索員工持股有效模式。此政策主要適用于國有控股試點企業,對于國有參股企業,目前尚無明確政策指導,不適用上述意見,但在實際工作中,也可結合企業具體情況參照執行。

對于員工持股的形式,非上市企業員工持股平臺主要有三種:一是員工以自然人身份直接持股,二是通過公司形式間接持股,三是通過合伙企業持股。

(一)自然人直接持股

核心員工以本人名義,通過受讓原股東股權或對擬上市主體增資擴股的方式直接持有擬上市主體的股份或股權。在該方式下,員工直接持有改制后企業股權,按股權比例行使相應股東權利,不需要額外設立持股平臺,程序簡便,個人轉讓股權所得收入適用于20%的稅率征收個人所得稅。值得注意的是,在員工持股實施主體為有限公司階段,該方式持股人數受50人上限約束,在股份公司階段,持股人數受200人上限約束。并且,對企業而言,較多的自然人持股將造成股權分散,不利于企業的集中決策和管理。

(二)公司形式間接持股

核心員工通過出資設立特殊目的公司(一般為有限責任公司,也可以是股份公司),通過受讓原股東股權或對擬上市主體增資擴股,使該特殊目的公司成為擬上市主體的股東。在該方式下,有限責任公司員工持股人數不得超過50人,股份公司持股人數不得超過200人。對于有限責任公司形式,可以通過設立公司章程,規范員工股權管理。在稅務方面需要同時征收公司和個人層面所得,特殊目的公司本身需要一定的運營管理成本,這些成本將會降低員工的收益。

(三)合伙企業形式間接持股

核心員工出資成立有限合伙企業,通過受讓原股東股權或對擬上市主體增資擴股,使該有限合伙企業成為擬上市主體的股東。在該方式下,合伙人可以通過簽訂合伙協議,約定普通合伙人和有限合伙人的行為,界定合伙人的權利和義務,合伙企業的合伙人可以避免雙重征稅,僅在員工個人層面繳納所得稅,但合伙企業同樣無法避免股東50人的人數上限約束。

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除此之外,歷史上還有通過內部職工持股會或工會代持作為持股平臺進行員工持股,但2000年證監會法律部24號文規定,“中國證監會暫不受理工會作為股東或發起人的公司公開發行股股票的申請”,2002年證監會法協115號文規定,“對擬上市公司而言受理其發行申請時,應要求發行人的股東不屬于職工持股會及工會持股”。根據這些規定,擬上市公司中如存在職工持股會和工會持股,股份代持以及發行前實際股東人數超200人的情況,都將構成公司發行上市的實質性障礙。因此,目前實務中選擇員工持股平臺時較少考慮通過內部職工持股會或工會代持的方式。相比而言,具有稅賦輕、靈活度高、控制權集中的有限合伙是眾多企業首選的方式。

有限合伙企業由普通合伙人執行合伙事務,經全體合伙人決定可委托一個或多個普通合伙人執行合伙事務,普通合伙人可以通過較少的出資獲得合伙企業的控制權,因此成為國內股權投資基金和員工股權激勵常見的組織形式。員工作為有限合伙人,不執行合伙事務。為保障員工利益,合伙協議可以約定,有限合伙人有權監督普通合伙人執行合伙事務的情況。普通合伙人應當定期向其他合伙人報告事務執行情況以及合伙企業的經營和財務狀況。在員工持股合伙企業中,通常由擬上市公司高管或控股股東擔任普通合伙人,其他核心員工擔任有限合伙人。普通合伙人對合伙企業債務承擔無限連帶責任,有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業債務承擔責任。

無論是有限責任公司形式還是有限合伙企業形式,在股東人數方面都受50人上限約束。在實務中,往往會遇到符合條件的持股人數超過50人甚至數百人的情況。在此情況下,簡單地通過一個持股平臺顯然無法滿足要求,需要考慮多層持股平臺(或嵌套式持股平臺)。如嵌套式有限合伙,則是指以非自然人的法人、其他組織作為合伙人的有限合伙。其中,嵌套的組織既可以作為普通合伙人,也可以作為有限合伙人。

以綠地集團員工持股為例:在綠地集團借殼金豐股份上市過程中,面臨職工持股會不能成為公司股東的問題,而該持股會中有982名成員,無法通過員工直接持股或通過單層持股平臺解決。最終,綠地集團通過嵌套式有限合伙的形式,成功解決了職工持股會不能作為股東、但同時職工對相應權益有所訴求的問題。另一方面,又將綠地集團職工持股會原982名成員通過該結構設計,歸入上海格林蘭一個主體,滿足了對發行對象數量的限制要求。其嵌套式有限合伙方案設計如下:

1.綠地集團管理層43人出資10萬元共同設立管理公司格林蘭投資。

2.全體持股會成員與格林蘭投資成立32家有限合伙,其中格林蘭投資作為小合伙企業的普通合伙人,全體持股會會員作為小合伙企業的有限合伙人。

3.格林蘭投資以及32家小合伙企業共同出資再組建設立一家大有限合伙企業上海格林蘭。大合伙企業上海格林蘭設立后,通過吸收合并職工持股會的方式承繼職工持股會的全部資產、債權債務及其他一切權利與義務。

 4.大、小合伙企業及其全體合伙人委托管理公司格林蘭投資及投資管理委員會全權代表參與制定和實施具體的上市計劃并完成有關工作。

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圖 1 綠地集團嵌套式有限合伙架構

通過嵌套式有限合伙的安排,一方面可以使實際出資的自然人超過50人,解決職工持股會的歷史遺留問題。另一方面,通過合理設置,普通員工僅需要作為有限合伙人,享受相應權益分配;由經營管理層與核心骨干共同作為普通合伙人,既提高了決策效率、避免了控制權的分散,同時增大其風險連帶責任、賦予其更高的職責。

結合以上案例分析得知,嵌套式有限合伙是在傳統單一有限合伙基礎上衍生出的一種操作可行、實施有效的持股模式。中美嘉倫作為國內唯一專注轉型期國企的綜合性國際咨詢機構,也有過以上咨詢實踐,如在為吉林省某房地產集團和江蘇省某能源集團設計員工持股方案時,均提出采取雙層有限合伙架構作為持股平臺。但有限合伙并非萬能模式,在實踐中還需要結合企業現時特點和發展需求,選擇合適的持股平臺。如持股人數極少時,可選擇員工直接持股;如更看重規范性和政策風險,可選擇有限責任公司形式;如追求決策效率、制度靈活以及更輕的稅賦,則選擇有限合伙形式。 【本文作者中美嘉倫 李少華  未經允許請勿轉載,違者追究法律責任】



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